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论客户期货交易保证金的信托法律构造

摘要: 公司其对外负债?客户如果欺骗期货公司,期货公司如何查实?显然,此时客户和期货公司双方的交 易成本将大幅度增加,不利于期货交易的高效开展。举个例子,客户交易的合同总额为1亿元,交易 保证金为20%,即2000万元。 ...

       公司其对外负债?客户如果欺骗期货公司,期货公司如何查实?显然,此时客户和期货公司双方的交 易成本将大幅度增加,不利于期货交易的高效开展。举个例子,客户交易的合同总额为1亿元,交易 保证金为20%,即2000万元。平仓或交割之前,客户自己申请破产,管理人通知期货公司不再履行 期货合同。为了使分析简单一些,假设客户已经没有其他财产,并且对外负债为1亿。因为保证金已 经成为破产财产并且管理人决定不履行合同,所以期货公司强行平仓,并代为履行期货合同义务,造 成期货公司遭受损失为1000万元。期货公司成为客户普通债权人,参与分配财产所得为1000*2000/ (1000+10000)万元(约为182万元),期货公司的净损失约为818万元。

期货公司的佣金债权不具有优先权。期货公司对于客户佣金债权相比于客户的其他债权人不 具有优先清偿效力。例如,客户经对冲或平仓之后,保证金账户内还有剩余财产,客户决定终止交易。 客户并没有支付佣金,但是此时客户;恰好破产。此情形之下,对于期货公司而言,就客户的交易保证 金,其佣金债权相比于客户的其他债权并不具有优先清偿的效力。因为《物权法》第230条第1款规 定,“债务人不履行到期债务,债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产,并有权就该动产优先受 偿。”可见,物权法上留置权的标的仅为动产,保证金不在其列。

客户权利无法有效保护。如果期货公司将保证金挪作他用,非法获利,客户不可以请求期货公 司返还该非法所得。一般认为,就不当得利的利益返还而言,“当损害大于利益时,以利益为准;当利 益大于损害时,以损害为准。” m因此,客户只能请求期货公司返还本金和同期存款利息,不能要求返 还非法所得。但是,这是否有利于保护客户利益,并打击期货公司的违法行为?因为只要挪用客户资 金的安全收益(例如购买理财产品等)大于同期银行存款利息,期货公司即有经济上的动力去挪用。

        论客户期货交易保证金的信托法律构造的债权范围内,享有优先权;客户对于信托财产的权利,劣后于证券公司。对此,《必备条款》第6 条第5项规定,“乙方享有信托财产的担保权益,甲方享有信托财产的收益权,甲方在清偿融资融券债 务后,可请求乙方交付剩余信托财产”;④信托财产由信托公司作为受托人以自己的名义持有该信托以书面形式成立。有学者认为,由于我国《信托法》所规定的信托是所谓的“积极信托”,即受 托人必须积极主动对信托财产进行管理方能成为有效信托,而在融资融券中,证券公司并不负有积极 管理的义务,因此不符合我国《信托法〉脚规定。本文认为该观点存在两个问题:第一,我国《信托法》 是否不承认受托人不负有积极管理义务的信托(“消极信托”)本身就值得商榷,例如回复信托中的 受托人并不负有积极管理的义务,但也属于我国《信托法》所规定的信托。在学理上,回复信托也 被称为“简易信托”(Bare Trust),因为此时受托人不负有积极地管理信托事务的义务。第二,更为 关键的是,在融资融券交易中,证券公司同样负有积极管理的义务,例如确定可充抵保证金的有价证 券范围和折算率,通知追加担保物、强制平仓结果等事项,3这些义务在融资融券交易中属于证券公 司的主要义务之一。

        就法律效果而言,该保证金具有信托财产独立性的特征,独立于客户和证券公司,不受双方“其 他债权、债务的影响”。由于融资融券而产生的债务,可以用信托财产进行清偿,如果客户未按 期交足担保物或到期未偿还融资融券债务,证券公司有权采取强制平仓措施,对上述信托财产予以处 分,处分所得优先用于偿还客户对证券公司所负债务。客户了结融资融券交易,清偿所负融资融券 债务并终止合同后,双方关系变为回复信托关系,证券公司依旧以客户为受益人履行受托人义务,直 至将该财产转移给客户,其义务才算完结。其他相关法规或者合同没有规定的事项,合同双方可以通 过《信托法》来补充,例如,委托人对于受托人的监督权等。

        本文认为,不论从其法律构造还是其应当具有的法律效果来看,客户期货交易保证金都符合我国 《信托法》上关于信托财产的规定,因此本文认为期货交易保证金的法律性质应当为信托财产,本文称 之为“信托财产说”。需要说明的是,在现行期货法规已经明确交易保证金为客户所有的情况下,即使客户与期货公司有设立信托的意图,但是因为违反相关法律规定,有可能被认为无效。当然,客户与 期货公司有设立信托的意图可能被认为符合《信托法》的规定,并且《信托法》的法律效力高于《条例》 等,因而信托有效。实务中,并没有出现期货公司主张期货交易保证金为信托财产的情形,所以法院 并没有就此做出解释和说明。在此意义上,本文更多的是从立法论和立法趋势的角度来研究客户期 货交易保证金的法律性质。

       论客户期货交易保证金的信托法律构造的区隔性,这也是认定双方当事人具有设立信托意图的关键证据。其他如书面形式、不专门以讨债为 目的以及不欺诈客户的债权人等,交易保证金显然也都符合。通过以上分析,我们可以看出,客户与 期货公司之间成立明示信托关系,因此交易保证金应为信托财产。

        在期货交易中,客户交易保证金的法律性质至关重要,不同的法律性质会产生不同的法律效果, 从而影响到客户和期货公司的利益。本文认为,现行期货法规所规定的“客户所有权说”存在一些问 题,不能实现客户缴存保证金的目的,也不利于保护期货交易当事人的利益。因此,本文提出客户期 货交易保证金的法律性质应为信托财产,即“信托财产说' 本文主张的“信托财产说”有实务做法依 据和实在法依据,并且符合《期货法》草案对于期货交易保证金法律性质的规定。“信托财产说”除了 能够确保期货交易保证金具有完全的独立性之外,在保证金孳息的归属确定、期货公司的优先权、客 户权益保护以及填补相关规定不足方面也更具优越性。

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本文作者
2019-4-17 10:31
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